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首例!機(jī)構(gòu)認(rèn)購新三板公司股票浮虧95% 法院判實控人回購!

2018/10/18 8:23:47      新三板論壇 吳志

  2015年,新三板公司白兔湖(證券簡稱:ST白兔湖,430738)進(jìn)行掛牌后的第一輪增發(fā),募資達(dá)1.178億元,多家投資機(jī)構(gòu)認(rèn)購。

  隨著白兔湖一系列“黑天鵝”事件爆發(fā),目前這些投資者的浮虧已經(jīng)超過95%。

  今年年初,有投資機(jī)構(gòu)向法院提起訴訟,要求白兔湖實控人汪舵海回購其持有的股票。一審法院駁回了訴求,而最近二審法院判決汪舵?;刭?fù)顿Y機(jī)構(gòu)的股份。

  投資機(jī)構(gòu)要求回購股份

  事情得追溯到3年前。

  2015年4月21日,上海元優(yōu)資產(chǎn)管理中心(有限合伙)與白兔湖簽訂了定向增發(fā)認(rèn)購意向書。

  白兔湖此次擬增發(fā)4000萬股,實際發(fā)行3100萬股,定增價格為3.8元/股,合計募資1.178億元。其中上海元優(yōu)以現(xiàn)金出資760萬元認(rèn)購200萬股增發(fā)股份。

  ▲白兔湖增發(fā)認(rèn)購情況

  白兔湖向投資者出具了《業(yè)績和做市承諾書》,其大致意思是,白兔湖控股股東、實控人及其他股東,對本次所有定增對象承諾: 1.定增完成后,白兔湖保證2015年凈利潤不低于4000萬元。如未達(dá)到,定增對象均有權(quán)選擇公司控股股東、實控人及其他股東對其進(jìn)行補(bǔ)償。 2.若公司在2015年12月31日之前未能變更為做市交易并實現(xiàn)做市,定增對象均有權(quán)選擇公司控股股東、實控人及其他股東回購股票或現(xiàn)金補(bǔ)償。

  2015年,白兔湖凈利潤為4024萬元,達(dá)到了承諾1的標(biāo)準(zhǔn),但白兔湖于2016年2月3日才由協(xié)議轉(zhuǎn)讓變更為做市轉(zhuǎn)讓,未達(dá)到承諾2的標(biāo)準(zhǔn)。

  2017年8月30日,上海元優(yōu)向白兔湖發(fā)出通知函,要求回購股份。2018年2月28日,上海元優(yōu)提起訴訟,要求白兔湖控股股東、實控人汪舵海支付股份回購款881.98萬元。

  白兔湖公司認(rèn)為,《業(yè)績和做市承諾書》上的主要兩項內(nèi)容,業(yè)績要求已經(jīng)實現(xiàn),做市的主要工作已經(jīng)在2015年12月底之前全部完成,只是做市的批復(fù)2016年才下來。

  白兔湖認(rèn)為上海元優(yōu)僅憑承諾書主張權(quán)利,無事實和法律依據(jù),請求駁回上訴。

  上海元優(yōu)浮虧超95%

  資料顯示,上海元優(yōu)成立于2013年9月2日,主要經(jīng)營場所位于上海市青浦區(qū),執(zhí)行事務(wù)合伙人為虞楚云。

  其認(rèn)購的白兔湖,曾于2016年6月公告開始接受上市輔導(dǎo)。但2018年以來,白兔湖經(jīng)營形勢每況愈下,主辦券商提示其生產(chǎn)基本停滯,公司股價也出現(xiàn)暴跌。

  ▲白兔湖走勢

  2018年10月15日,白兔湖收盤價僅有0.08元/股。據(jù)此計算,上海元優(yōu)浮虧已超95%。

  如果此次訴訟能夠追回認(rèn)購款,對于上海元優(yōu)來說,損失就可以挽回。不過,一審法院并未支持上海元優(yōu)的訴求。

  一審法院認(rèn)為,白兔湖于2016年2月3日由協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式變更為做市轉(zhuǎn)讓方式,違反了《業(yè)績和做市承諾書》的承諾。

  然而承諾書僅有白兔湖蓋章確認(rèn),汪舵海并未簽字確認(rèn),因此不能視為汪舵海對上海元優(yōu)等定增股東的承諾,對汪舵海并無約束力,且上海元優(yōu)要求回購股份的通知亦是向白兔湖提出。

  另外,汪舵海在上海元優(yōu)認(rèn)購白兔湖股份時為白兔湖控股股東,但上海元優(yōu)不能證明汪舵海存在損害公司、其他股東利益的行為。

  上海元優(yōu)認(rèn)為,汪舵海系白兔湖的控股股東,白兔湖的所有決定均直接體現(xiàn)了汪舵海意志,承諾是其真實意思表示,對汪舵海具有約束力。一審法院認(rèn)為這無事實和法律依據(jù)。

  最終,一審駁回了上海元優(yōu)的訴訟請求。

  二審判決回購股份

  一審判決后,上海元優(yōu)不服,向安徽省安慶市中級人民法院提起上訴。2018年7月17日獲立案,2018年8月9日開庭審理。

  二審中上海元優(yōu)未提交新證據(jù)。

  安慶中院認(rèn)為,本案的爭議焦點為,上海元優(yōu)訴請汪舵海支付股份回購款881.98萬元是否具有事實和法律依據(jù)。

  安慶中院認(rèn)為,《業(yè)績和做市承諾書》涉及白兔湖股票交易方式和財務(wù)狀況等信息,屬于對公司股票價格可能產(chǎn)生較大影響的重大信息,理應(yīng)經(jīng)過白兔湖股東會或董事會決議通過。

  汪舵海系白兔湖的控股股東和法定代表人,白兔湖向定增投資者出具《業(yè)績和做市承諾書》前,汪舵海理應(yīng)知悉其內(nèi)容。

  汪舵海雖然未在《業(yè)績和做市承諾書》上簽字確認(rèn),但其中關(guān)于控股股東的承諾,應(yīng)該視為汪舵海的意思表示,該承諾對汪舵海具有約束力。

  由于白兔湖在2015年12月31日之前未能變更為做市交易并成功實現(xiàn)做市,白兔湖控股股東承諾回購定增股票的條件達(dá)成。

  安慶中院認(rèn)為,上海元優(yōu)的上訴請求成立,應(yīng)予支持。

  終審判決撤銷一審判決,汪舵海需于判決生效后十日內(nèi),回購上海元優(yōu)持有的白兔湖股份,并向上海元優(yōu)支付股份回購款881.98萬元。

  這881.98萬元是根據(jù)《業(yè)績和做市承諾書》,對于回購補(bǔ)償?shù)募s定計算得出的。其中760萬元為認(rèn)購款,按照判決,汪舵海幾乎是連本帶利支付股份回購款。

  其他投資者有權(quán)要求回購嗎?

  裁判文書顯示,該案終審判決時間為今年9月28日,而截至發(fā)稿,白兔湖尚未公告這一信息。

  白兔湖股票發(fā)行情況報告書顯示,與上海元優(yōu)一同參與此次增發(fā)的投資者共有11人,包括6名自然人及5名機(jī)構(gòu)投資者,這些股東此前均未持有白兔湖股票。

  6名自然人投資者主要是其他企業(yè)、投資公司的高管,而機(jī)構(gòu)投資者包括中郵創(chuàng)業(yè)新三板1號資產(chǎn)管理計劃、華夏資本新三板聚寶2號專項資產(chǎn)管理計劃等資管計劃產(chǎn)品。

  認(rèn)購最多的自然人黃月娥和李旭東,分別認(rèn)購了500萬股,耗資1900萬元,認(rèn)購最多的機(jī)構(gòu)投資者中郵創(chuàng)業(yè)新三板1號資產(chǎn)管理計劃認(rèn)購了300萬股,耗資1140萬元。

  認(rèn)購?fù)瓿珊?,黃月娥和李旭東直接并列白兔湖第二大股東,在經(jīng)過此后多次定增后,目前黃月娥仍為白兔湖第三大股東。

  判決書顯示,白兔湖的《業(yè)績和做市承諾書》是向此次定增的所有股東作出的。這意味著,如果上海元優(yōu)可以要求汪舵?;刭徆煞荩舜握J(rèn)購的其他投資者,或可以以同樣的理由要求回購。

  據(jù)記者統(tǒng)計,白兔湖在掛牌期間,先后進(jìn)行了6次增發(fā),募資金額超過2億元。上海元優(yōu)參與的這次,是其中募資規(guī)模最大的一次。

  有意思的是,在這次增發(fā)時,白兔湖的律師事務(wù)所核查后認(rèn)為,白兔湖本次股票發(fā)行不存在對賭條款。

  不知這份由白兔湖公司蓋章確認(rèn)的《業(yè)績和做市承諾書》,是否被排除在外。